企业上市挂牌过程中关于企业社会保障制度的披露问题研究

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作者:锦天城(南京) 汪雨晨

一、法律规定

1.《劳动法》

《劳动法》第三条规定:“劳动者享有平等就业和选择职业的权利、取得劳动报酬的权利、休息休假的权利、获得劳动安全卫生保护的权利、接受职业技能培训的权利、享受社会保险和福利的权利、提请劳动争议处理的权利以及法律规定的其他劳动权利。”《劳动法》将企业员工享有社会保障的权利作为员工的基本权利。

《劳动法》第七十二条规定:“社会保险基本按照保险类型确定资金来源,逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险,缴纳社会保险费。”这是《劳动法》要求企业缴纳社会保险金的强制性规定。

《劳动法》第一百条规定:“用人单位无故不缴纳社会保险费的,由劳动行政部门责令其限期缴纳,逾期不缴纳的,可以加收滞纳金。”劳动行政部门对于企业不缴纳社会保险费的行为可以予以惩处。

2.《社会保险法》

《社会保险法》第六十条规定:“用人单位应当自行申报、按时足额缴纳社会保险费,非因不可抗力等法定事由不得缓缴、减免。职工应当缴纳的社会保险费由用人单位代扣代缴,用人单位应当按月将缴纳社会保险费的明细情况告知本人。”

《社会保险法》第六十二条规定:“用人单位未按规定申报应当缴纳的社会保险费数额的,按照该单位上月缴费额的百分之一百一十确定应当缴纳数额;缴费单位补办申报手续后,由社会保险费征收机构按照规定结算。”

《社会保险法》第六十三条规定:“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的,由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。

用人单位逾期仍未缴纳或者补足社会保险费的,社会保险费征收机构可以向银行和其他金融机构查询其存款账户;并可以申请县级以上有关行政部门作出划拨社会保险费的决定,书面通知其开户银行或者其他金融机构划拨社会保险费。用人单位账户余额少于应当缴纳的社会保险费的,社会保险费征收机构可以要求该用人单位提供担保,签订延期缴费协议。

用人单位未足额缴纳社会保险费且未提供担保的,社会保险费征收机构可以申请人民法院扣押、查封、拍卖其价值相当于应当缴纳社会保险费的财产,以拍卖所得抵缴社会保险费。”

《社会保险法》第八十四条规定:“用人单位不办理社会保险登记的,由社会保险行政部门责令限期改正;逾期不改正的,对用人单位处应缴社会保险费数额一倍以上三倍以下的罚款,对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员处五百元以上三千元以下的罚款。”

《社会保险法》第八十六条规定:“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的,由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足,并自欠缴之日起,按日加收万分之五的滞纳金;逾期仍不缴纳的,由有关行政部门处欠缴数额一倍以上三倍以下的罚款。”

3.《公积金管理条例》

《公积金管理条例》第二十条规定:“单位应当按时、足额缴存住房公积金,不得逾期缴存或者少缴。”

4.《公司法》

《公司法》第十七条规定:“公司必须保护职工的合法权益,依法与职工签订劳动合同,参加社会保险,加强劳动保护,实现安全生产。”

二、上市与挂牌过程中关于社保问题的相关规定

1.上市过程中的相关规定

《首次公开发行股票并上市管理办法》第二十五条规定:“发行人不得有下列情形:……(二)最近36个月内违反工商、税收、土地、环保、海关以及其他法律、行政法规,受到行政处罚,且情节严重;”

社会保险和住房公积金一般作为无违法违规行为审查的内容之一。

2.挂牌过程中的相关规定

(1)社会保险方面

《深圳证券交易所创业板上市公司规范运作指引》第十章社会责任10.7规定:“上市公司应当依据《公司法》和公司章程的规定,建立职工董事、职工监事选任制度,确保职工在公司治理中享有充分的权利;支持工会依法开展工作,对工资、福利、劳动安全卫生、社会保险等涉及职工切身利益的事项,通过职工代表大会、工会会议等民主形式听取职工的意见,关心和重视职工的合理需求。”

《中小企业板信息披露业务备忘录第2号:定期报告披露相关事项》第六部分“合并财务报表项目注释”第37也将社会保险费纳入企业需要披露内容的一部分。

(2)公积金方面

《中小企业板信息披露业务备忘录第2号:定期报告披露相关事项》第六部分“合并财务报表项目注释”第37也将住房公积金纳入企业需要披露内容的一部分。

三、相关案例研究

1.新三板领域

通过对一些不同行业领域企业在新三板挂牌过程中对员工社会保险和住房公积金缴纳情况的披露,可以得出在新三板领域,购买社会保险和住房公积金情况的披露不会对企业挂牌产生太大的影响。

(1)农业领域

以农业领域的新疆金润枣业股份有限公司(837724)为例,公司有47名员工,但仅为19名员工缴纳了社会保险,公司没有为部分员工办理社会保险的原因如下:1.部分员工在内地办理过社保,目前尚未转入。2.部分年龄在50岁以上的员工因当地社保政策的原因,无法办理社会保险。3.部分员工不同意公司代扣代缴社会保险,并出具了自愿放弃办理社会保险的承诺。公司的临时工也没有购买社会保险。此外,虽然没有为所有员工缴纳住房公积金,但是为员工提供了相应的宿舍。

以草都草牧业(837687)为例,草都股份已为26名员工缴纳了养老保险、失业保险、医疗保险、工伤保险、生育保险;以及公积金。另12名员工正在办理中,另1名员工自愿不缴纳。草都饲草交易市场已为9名员工缴纳了五险一金,另1名员工自愿不缴纳。草都生态科技公司员工的五险一金正在办理中。并且不愿意缴纳的员工也出具了承诺书,对自愿不缴纳作出了承诺。

(二)医药制造业

以和田维吾尔药业股份有限公司(837527)为例,在法律意见书中以洛浦县人力资源和社会保障局出具的《证明》,确认股份公司自2005年9月成立至该证明出具之日止,无违反关于劳动与社会保障法律法规的情形,亦无因违反相关法律法规而遭受处罚的情形。

以天骑医学(837591)为例,公司有38名员工,为其中的29名缴纳了社会保险,剩下的9人中4名是退休人员,不需要办理,5名是新员工,正在办理,因此,公司也不存在此方面的违规行为。

(三)专业设备制作业

以海善股份(837596)为例,公司为34名在册员工缴纳了养老、医疗、工伤、生育、失业保险费用,4名在册员工没有缴纳。没有缴纳的原因为:有2名员工系因已购买新农合保险且因年龄原因不愿改为缴纳社保,自愿放弃公司为其缴纳社保的权利;有2名员工系因其已在其他单位办理社保,不愿将社保关系转入公司由公司办理并自愿放弃公司为其缴纳社保的权利。公司尚未为员工缴纳住房公积金,公司承诺自2016年起逐步规范住房公积金缴纳。公司实际控制人出具承诺:公司后续将会逐步规范社会保险缴纳工作。

以上海华菱(837670)为例,在法律意见书中以上海市社会保障事业管理中心于2016年2月3日提供的“单位参加城镇社会保险基本情况回单”为证,证明公司截止至2015年12月均正常缴纳社保费用,无欠款情况。

总结,在新三板挂牌过程中,对于企业社会保险和公积金缴纳情况没有明确的规定,也没有严格的要求,基本企业如果能对没有全部缴纳的情况作出合理的解释并且出具相关机构的证明,或者由股东和实际控制人作出承诺对公积金和社保情况负责的话,那么不会对企业挂牌产生实质性的影响。

2.IPO领域

以天际股份(002759)为例,在《广东天际电器股份有限公司首次公开发行股票并上市法律意见书》中,针对报告期内发行人存在社会保险和住房公积金缴纳不足的问题,发行人控股股东汕头市天际有限公司(以下简称“汕头天际”)、实际控制人吴锡盾与池锦华已出具书面承诺“如应有权部门的要求或决定,天际电器需为员工补缴公司上市前的各项社会保险费用或因未为员工缴纳社会保险费用而承担任何罚款或损失,天际电器需为员工补缴公司上市前的住房公积金或因未为员工缴纳住房公积金而承担任何罚款或损失,其愿在毋须天际电器支付任何对价的情况下承担该等责任,以保证发行人不会因此遭受任何损失。”

根据汕头市金平区人力资源和社会保障局于 2012 年1月18日出具的《证明》、汕头市社会保险基金管理局金平分局于2012年1月18日出具的《证明》、 汕头市住房公积金管理中心于2012年1月19日出具的《证明》、北京市丰台区 社会保险基金管理中心于2012年2月8日出具的《证明》、发行人及其分支机构出具的书面确认,发行人及其分支机构未受到过劳动、社会保险和住房公积金相关管理机关的处罚。

总结,类似于新三板,在A股领域,公司在社会保险缴纳过程中若出现了瑕疵,通常会通过实际控制人的承诺、以及主管部门出具的《证明》来弥补瑕疵,达到不影响上市的目的。

四、通用的核查标准

无论是在新三板领域还是在A股领域,对于企业社保问题,相关审查部门并没有十分严格的标准,通常,如果企业可以出具主管部门的《证明》,证明企业已经缴纳了社会保险金,或者如果存在缴纳瑕疵的情况,公司的控股股东出具了《承诺书》,承诺会对社保和公积金缴纳情况负责的话,也不会影响公司的上市和挂牌,此外,公司如果没有全员缴纳社保和公积金,也应该给出合理的理由,通常情况下,没有缴纳社保和公积金的员工属于下列情况:

  • 退休员工返聘,退休员工已经开始领取社会保险金,因此不需要为这部分员工交纳社会保险金;
  • 工人来自农村,生产工人流动性较大,由于城镇社会保障系统和乡村社会保障系统不能对接,这部分工人不愿意交纳社会保险金,若企业强制性要求交纳,会面临失去这部分员工的风险;
  • 员工自身没有提供有效证件,使得公司无法办理;
  • 员工在办理社保转移手续,使得公司无法缴纳社保
  • 部分员工属于实习生,实习生不属于劳动关系,公司不缴纳社保

五、参考文

1.《中华人民共和国劳动法》

2.《中华人民共和国社会保险法》

3.《公积金管理条例》

4.《公司法》

5.《首次公开发行股票并上市管理办法》

6.《深圳证券交易所创业板上市公司规范运作指引》

7.《新三板挂牌公司信息披露细则(试行)》

8.《新疆金润枣业股份有限公司申请股票在全国中小企业股份转让系统挂牌的法律意见》

9.《内蒙古草都草牧业股份有限公司申请股票在全国中小企业股份转让系统挂牌并公开转让的法律意见书》

10.《和田维吾尔药业股份有限公司申请股票在全国中小企业股份转让系统挂牌之法律意见》

11.《湖南省天骑医学新技术股份有限公司申请股票在全国中小企业股份转让系统挂牌并公开转让之法律意见书》

12.《杭州海善制药设备股份有限公司申请股票在全国中小企业股份转让系统挂牌并公开转让之法律意见书》

13.《上海华菱电站成套设备股份有限公司申请股票在全国中小企业股份转让系统挂牌并公开转让的法律意见书》

14.《广东天际电器股份有限公司首次公开发行股票并上市法律意见书》

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  1. 踏雪寻梅写得真棒!回复

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